对保全的反担保

作者：Bard

一、引言

在现代民商事活动中，诉讼保全和仲裁保全制度作为一种重要的诉讼救济手段，为权利人及时实现债权、维护自身合法权益提供了有力保障。然而，保全制度在发挥积极作用的同时，也存在着被申请人利益受损的风险。为了平衡当事人双方的利益，防止保全措施的滥用，法律规定了反担保制度。所谓反担保，是指为了保障被申请人在保全错误或被撤销的情况下，因保全措施而遭受的损失能够得到及时有效的弥补，法律规定申请人应当提供的担保。

本文将从反担保的概念和性质、反担保的形式、反担保的适用条件、反担保的金额和期限、反担保的责任承担以及反担保的法律效力等几个方面对对保全的反担保制度进行探讨，并结合相关法律规定和司法实践进行分析，以期对该制度有更加深入的理解。

二、反担保的概念和性质

反担保是指为了保障被申请人在保全错误或被撤销的情况下，因保全措施而遭受的损失能够得到及时有效的弥补，法律规定申请人应当提供的担保。反担保的目的是为了平衡申请人和被申请人之间的利益，防止申请人滥用保全制度，同时也能督促申请人尽快进行诉讼或仲裁，及时解决纠纷。

从性质上看，反担保属于担保的一种特殊形式，其与一般担保的区别主要在于以下几个方面：

担保的主体不同。一般担保的主体是债务人以外的第三人，而反担保的主体是申请人本身。 担保的目的是为了保障被申请人的合法权益，防止其因保全措施的错误或者被撤销而遭受损失。 担保的标的不同。一般担保的标的是债权，而反担保的标的是被申请人因保全错误或者被撤销而遭受的损失。

三、反担保的形式

根据我国法律的规定，反担保的形式主要有以下几种:

保证。保证是由保证人向被申请人作出的保证，保证申请人在其因保全措施遭受损失时承担赔偿责任。保证可以由一家有信誉的银行或者金融机构提供，也可以由其他有代为清偿能力的法人、其他组织或者个人提供。保证人与申请人承担连带责任。 抵押。抵押是指申请人以其所有的财产向被申请人设定抵押权，当申请人不能承担赔偿责任时，被申请人有权依照法律规定以抵押财产折价或者拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。抵押财产可以是不动产，也可以是动产。 质押。质押是指申请人将其动产或者权利凭证移交被申请人占有，当申请人不能承担赔偿责任时，被申请人有权依照法律规定以质押财产折价或者拍卖、变卖质押财产的价款优先受偿。质押财产可以是动产，也可以是权利凭证。 定金。定金是指当事人一方为了证明合同的成立和担保合同的履行，依照法律规定或者当事人约定，在应该给付的款项内预先向对方交付一定数额的金钱。定金具有担保性质，当合同不能履行时，可以起到一定的弥补损失的作用。 其他形式。除上述形式外，法律、行政法规或者当事人还可约定以其他形式提供反担保。

四、反担保的适用条件

申请人申请保全，应当提供担保，但有下列情形之一的除外：

申请人申请财产保全是为了保护国家利益、社会公共利益的； 申请人提供担保会对其生活造成重大困难的； 法律、行政法规规定不需要提供担保的其他情形。

需要说明的是，申请人虽然以其财产提供了担保，但法院认为申请人有下列情形之一的，仍然应当责令其提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请:

申请人在人民法院采取保全措施后放弃其请求的； 申请人在人民法院采取保全措施后，自行撤回申请的； 人民法院认定申请人采取保全措施，造成被申请人损失的其他情形。

五、反担保的金额和期限

1. 反担保的金额

反担保的金额应当与其所要担保的债权数额相适应。申请人申请财产保全的，提供的担保数额应当与其请求保全的数额相当。反担保的数额由双方当事人协商确定，协商不成的，由人民法院根据案件的具体情况决定。人民法院在确定反担保的数额时，应当考虑到保全措施给被申请人造成的损失，以及申请人的支付能力等因素。

2. 反担保的期限

反担保的期限是指反担保效力持续的时间。反担保的期限一般应持续至申请人最终承担责任之日。具体而言，如果保全被撤销、保全错误或者申请人败诉，反担保人应当在合理期限内解除反担保。反担保的期限由当事人协商确定，协商不成的，由人民法院根据案件的具体情况决定。

六、反担保的责任承担

反担保的责任承担，应当区分不同的担保形式分别进行讨论：

保证。在保证形式的反担保中，如果申请人不能承担赔偿责任，保证人应当承担赔偿责任。保证人的责任范围，应当根据保证合同的约定确定。如果没有约定或者约定不明确的，按照保证法和民法典的相关规定处理。 抵押。在抵押形式的反担保中，如果申请人不能承担赔偿责任，被申请人有权对抵押财产行使抵押权。抵押权的行使，应当按照物权法的相关规定进行。抵押权实现后，如果所得价款超过被申请人的损失，应当将超过部分返还给申请人。 质押。 在质押形式的反担保中，如果申请人不能承担赔偿责任，被申请人有权对质押财产行使质押权。质押权的行使，应当按照物权法的相关规定进行。质押权实现后，如果所得价款超过被申请人的损失，应当将超过部分返还给申请人。 定金。在定金形式的反担保中，如果申请人败诉或者保全错误，定金应当抵作被申请人的损失。如果定金不足以弥补被申请人的损失，申请人应当补足不足部分。 其他形式。在其他形式的反担保中，反担保的责任承担，应当根据法律、行政法规的规定或者当事人的约定确定。

七、反担保的法律效力

反担保的法律效力主要体现在以下几个方面：

担保效力。反担保成立后，反担保人依法承担担保责任，保障被申请人的合法权益。 物权效力。如果反担保采取抵押或者质押的形式，反担保人对抵押物或者质押物享有优先受偿的权利。 债权效力。反担保成立后，被申请人依法享有请求反担保人承担担保责任的权利。

八、